В закон включат коллизионные нормы по гражданским бракам

В Верховной Раде зарегистрирован законопроект 11523

В Закон «О международном частном праве» предлагается включить коллизионные нормы для фактических брачных отношений без регистрации брака (так называемые гражданские браки) и зарегистрированных партнерств. Эти коллизионные нормы позволят украинскому суду правильно определять, право какого государства следует применять при рассмотрении споров с иностранным элементом между фактическими супругами или зарегистрированными партнерами.

Как указывают депутаты, по прогнозам Гаагской конференции по международному частному праву, в 2031 году каждая четвертая пара в мире будет проживать семьей без дальнейших намерений по регистрации брака.

В Украине фактические брачные отношения давно рассматриваются не только как предпосылка, но и социально приемлемая альтернатива браку. В 2004 г. фактические брачные отношения были урегулированы на законодательном уровне – в Семейном кодексе Украины появилось понятие «женщина и мужчина, проживающие одной семьей, но не состоящие в браке между собой или в каком-либо другом браке». Кроме этого, в законодательстве были установлены юридические последствия такого совместного проживания: у пары возникала презумпция совместной собственности на имущество и взаимные права и обязанности по содержанию.

Впрочем, одного только материального регулирования в Семейном кодексе Украины недостаточно. В современном глобализированном мире фактические брачные отношения часто затруднены так называемым «иностранным элементом» – то есть становятся связанными с правопорядком сразу нескольких государств. Иностранный элемент чаще всего проявляется в субъектном составе (e.g. один из сожителей является иностранцем) или в объектном составе (e.g. совместно нажитое имущество находится за границей).

В подобных случаях на урегулирование имущественных отношений сожителей претендует право одновременно нескольких государств, а следовательно, возникает необходимость определить какое-то одно право подлежит применению к спорным правоотношениям.

Для этого в арсенале международного частного права существует специальный инструмент – коллизионная норма. Эта норма не регулирует отношения по существу, а лишь указывает, право какого государства нужно применить к спорным правоотношениям с иностранным элементом.

В нашем государстве коллизионные нормы закреплены в Законе "О международном частном праве". Если в украинский суд обращаются стороны, в отношениях которых имеется иностранный элемент, судья должен обратиться к настоящему Закону, найти там необходимую коллизионную привязку, с ее помощью определить применимое право, после чего применить это право и вынести судебное решение.

К примеру, в ст. 59-61 Закона "О международном частном праве" содержатся коллизионные привязки для определения имущественных последствий классического брака. Так, если жена-итальянка подаст иск против мужа-украинца в украинский суд о разделе общей квартиры в Испании, коллизионные привязки в ст. 59-61 Закона «О международном частном праве» помогут украинскому судье определить, по какому праву следует разрешать этот спор с иностранным элементом – по праву Украины, Италии или Испании.

Вместе с тем, в Законе «О международном частном праве» отсутствуют коллизионные привязки для фактических брачных отношений. То есть, если упомянутая гражданка Италии находится с гражданином Украины в фактических брачных отношениях (а не в браке) и обращается в украинский суд о разделе квартиры в Испании, в Законе «О международном частном праве» отсутствует коллизионная норма, которую украинский судья мог использовать для определение применимого права.

При этом согласно ч. 10 ст. 10 Гражданского процессуального кодекса Украины суд не может отказать истцу в рассмотрении дела по мотивам отсутствия, неполноты, нечеткости или противоречивости законодательства, регулирующего спорные отношения. Если украинский суд будет подсуден над спором с иностранным элементом в соответствии со ст. 76-77 Закона «О международном частном праве» (например, на территории Украины проживает сожитель-ответчик или находится спорное недвижимое имущество), судья должен будет взять дело фактических сожителей к рассмотрению и не будет оснований отказывать в осуществлении правосудия.

Впрочем, из-за отсутствия в Законе «О международном частном праве» коллизионных норм для фактических брачных отношений суд не сможет четко определить, право какого государства следует применить к этим спорным правоотношениям. Это порождает правовую неопределенность для сторон спора и препятствует формированию сложившейся судебной практики в этой сфере. Дополнительной проблемой для суда также будет установление самого факта того, что между сторонами спора имеются фактические брачные отношения – не понятно, по какому именно праву следует устанавливать факт существования таких отношений.

По результатам сравнительного исследования законодательства свыше 80 государств мира и изучения лучших международных практик его применения, в этом законопроекте предлагается добавить в Закон «О международном частном праве» коллизионные привязки для фактических брачных отношений. Речь идет о коллизионных привязках для установления факта существования между двумя лицами отношений проживания одной семьей без нахождения в браке (ст. 581), правовых последствий проживания одной семьей без нахождения в браке (ст. 601), имущественных последствий на жительство одной семьей без нахождения в браке. (ст. 611), формы выбора права (ст. 621) и прекращения проживания одной семьей без брака (ст. 631).

Названия и структура новых статей закона построены по аналогии с коллизионными нормами для классических брачных отношений (см. действующие ст. 58-63 Закона), однако полностью не копируют их сущность.

Так, в качестве базовой привязки для фактических брачных отношений в законопроекте предлагается общий личный закон сожителей (обычно это общее гражданство), отвечающий правовой традиции Украины для обычных брачных отношений. Далее, в случае отсутствия у сторон общего личного закона, суд должен обращаться к альтернативной привязке к последнему общему месту жительства сожителей. Эта альтернативная привязка вытекает из самой природы фактических брачных отношений, где совместное проживание играет ключевую роль. Если же право государства, в которое отсылает базовая и альтернативная коллизионные привязки, в принципе не будет признавать юридический институт фактических брачных отношений, в качестве привязки последней надежды предлагается применять право государства суда (lex fori) – то есть право Украины. Привязка последней надежды устанавливается во избежание ситуации, когда коллизионные нормы отсылают в право, что в принципе не имеет материально-правового института фактических брачных отношений. Подобная ситуация может быть достаточно распространена, поскольку около 100 государств мира на законодательном уровне пока не признают существование фактических брачных отношений. Право Украины содержит материальное регулирование для этого института, а потому уместно закрепление права Украины (lex fori) как привязки последней надежды.

Кроме того, сторонам также предоставляется возможность выбрать применимое право из ограниченного круга правопорядков. Список таких правопорядков предложен по аналогии с нормой для классических брачных отношений. Выбор права ограничивается определенным кругом правопорядков, чтобы исключить возможность применения к правоотношению не свойственного им правового регулирования, а также обеспечить соблюдение принципов тесной связи и защиты слабой стороны.

Зарегистрированные партнерства

Наряду с фактическими брачными отношениями, в мире существует еще одна распространенная форма парных союзов семейного типа – зарегистрированные партнерства. Так, около 50 государств мира устанавливают в своем национальном законодательстве регулирование для зарегистрированных партнерств. Наибольшее распространение этот правовой институт получил в Европе: законодательное регулирование партнерств существует у 20 из 27 государств-членов ЕС.

В Украине на сегодняшний день нет правового регулирования для зарегистрированных партнерств – несмотря на то, что с 2015 года вопрос разработки специального закона о партнерствах имеется в законодательных планах Кабинета Министров Украины. После полномасштабного вторжения в феврале 2022 года вопрос правового регулирования зарегистрированных партнерств снова оказался в центре общественного внимания. По этой тематике постоянно проводились соцопросы и круглые столы, готовились научные исследования. Отдельные инициативы общественного сектора и депутатского корпуса завершались оформлением проектов законов.

Впрочем, в течение всего этого времени основной фокус в Украине был сосредоточен именно на материальном регулировании партнерств: определении порядка их регистрации, установлении правового режима имущества в партнерстве, неимущественных прав и обязанностей партнеров.

В то же время без внимания оставалось коллизионное регулирование зарегистрированных партнерств. Речь идет о ситуациях, когда в правоотношении партнеров появляется иностранный элемент: например, партнерами являются иностранцами, которые переехали в Украину на постоянное проживание, спорное имущество партнеров находится за границей и т.д. В таком случае перед украинским судом стоит вопрос, право какого государства следует применить для разрешения спора с иностранным элементом. Ответ на этот вопрос должен дать соответствующая коллизионная привязка.

Вместе с тем, в Законе "О международном частном праве" отсутствуют специальные коллизионные привязки для зарегистрированных партнерств. Например, если гражданка Германии зарегистрировала во Франции партнерство с гражданином Италии и через некоторое время обратилась в украинский суд о разделе совместно нажитой квартиры в Киеве, в Законе «О международном частном праве» отсутствует коллизионная норма, которую украинский судья мог бы использовать для определения применимого права в этом споре.

При этом согласно ч. 10 ст. 10 Гражданского процессуального кодекса Украины суд не имеет права отказать истцу в рассмотрении дела по мотивам отсутствия, неполноты, нечеткости или противоречивости законодательства, регулирующего спорные отношения. Если украинский суд будет иметь подсудность над спором с иностранным элементом в соответствии со ст. 76-77 Закона Украины "О международном частном праве" (например, на территории Украины проживает партнер-ответчик или находится спорное недвижимое имущество), судья должен будет взять дело партнеров к рассмотрению. Украинский судья также не будет оснований применять оговорки о публичном порядке, поскольку вопрос раздела совместно нажитой квартиры между двумя лицами является сугубо имущественным вопросом, не приводящим к последствиям, явно несовместимым с основами правопорядка Украины. Судья будет обязан разрешать спор по существу, но из-за отсутствия в Законе «О международном частном праве» коллизионных норм для зарегистрированных партнерств не сможет четко определить, право какого государства следует применить к спорным правоотношениям.

Все это порождает правовую неопределенность для сторон спора и препятствует формированию сложившейся судебной практики по этому вопросу. По результатам сравнительного исследования законодательства около 50 юрисдикций и изучения лучших мировых практик его применения, в этом законопроекте предлагается дополнить Закон «О международном частном праве» коллизионными привязками для зарегистрированных партнерств. Названия и структура новых статей Закона построены по аналогии с коллизионными привязками для классических брачных отношений, однако не копируют их сущность:

1) Действительность зарегистрированного партнерства (ст. 582) – так же как и для браков (ст. 58), предлагается признавать в Украине действительность зарегистрированного партнерства между двумя лицами-иностранцами или апатридами, заключенным по праву иностранного государства.

2) Правовые последствия зарегистрированного партнерства (ст. 602) – для определения применимого права в отношении правовых последствий партнерства предлагается использовать единую привязку к государству места регистрации партнерства (lex loci registrationis). Именно эту привязку как базовую применяет большинство государств мира, имеющих коллизионное регулирование для зарегистрированных партнерств (Франция, Германия, Италия и т.п.). Привязка к месту регистрации партнерства также используется в Регламенте ЕС No2016/1104 по усиленному сотрудничеству в вопросах юрисдикции, применимого права, признания и исполнения решений по имущественным последствиям зарегистрированных партнерств. Популярность привязки lex loci registrationis вполне оправдана и объясняется рядом неоспоримых преимуществ. Во-первых, в случае использования этой привязки суду не нужно анализировать право любого другого государства для установления действительности иностранного партнерства – как вопрос о действительности партнерства, так и его последствия устанавливаются по единому праву государства места регистрации партнерства. Во-вторых, в случае применения любых других привязок вместо lex loci registrationis (например "брачных" привязок к общему личному закону, последнему общему месту жительства и т.п.) всегда существует риск отсылки к иностранному праву, что в принципе не содержит материально- правового института зарегистрированного партнерства В то же время право государства на место регистрации партнерства всегда будет содержать материально-правовое регулирование его правовых и имущественных последствий. В-третьих, такая привязка создает элемент предсказуемости для сторон, поскольку во время регистрации партнерства в определенном государстве партнеры часто имеют обоснованные надежды, что партнерство и дальше будет регулироваться правом такого государства.

3) Имущественные последствия зарегистрированного партнерства (ст. 612) – партнерам разрешается самостоятельно выбрать право, применяемое к имущественным последствиям партнерства. Круг правопорядков, из которых возможен выбор права, ограничен по аналогии с выбором права для брачных отношений (ст. 61).

Ограничение круга правопорядков в подобных случаях является признанной мировой практикой, позволяющей исключить возможность применения к правоотношению не свойственного им правового регулирования, обеспечить соблюдение принципов тесной связи и защиты слабой стороны. Если же стороны не избрали применимое право, к имущественным последствиям партнерства будет применяться право, используемое для правовых последствий партнерства – то есть право государства на место регистрации партнерства (lex loci registrationis).

4) Форма выбора права на имущественные последствия зарегистрированного партнерства (ст. 622) – предполагается, что выбор применимого права должен быть осуществлен в письменной форме.

5) Прекращение зарегистрированного партнерства (ст. 632) – норма изложена по аналогии с классическими брачными отношениями.

«Отдельно отмечаем, что для введения в Украине коллизионных норм для зарегистрированных партнерств не обязательно принимать отдельный закон о материальном регулировании партнерств. Как показывает практика, подготовка и согласование со всеми стейкхолдерами крупного системного законопроекта по материальному регулированию может занять длительное время. Введение точечных изменений в Закон «О международном частном праве» позволит уже сейчас эффективно ликвидировать пробелы в коллизионном регулировании» - указывают авторы.

Установка коллизионных привязок для зарегистрированных партнерств с иностранным элементом в Законе «О международном частном праве» не означает признания возможности заключать такие партнерства в Украине или признания партнерств, заключенных украинцами за границей. Новые коллизионные привязки только позволят украинским судам эффективно разрешать подсудимые им споры по поводу правовых и имущественных последствий иностранных зарегистрированных партнерств. При этом вводить в законодательство Украины определение понятия "зарегистрированное партнерство" не обязательно – отечественные суды будут устанавливать наличие (действительность) отношений иностранного партнерства на основании права государства, где такое партнерство было зарегистрировано.

Итак, законопроект предлагает дополнить Закон «О международном частном праве» 10 новыми статьями с коллизионными нормами по установлению факта существования между двумя лицами отношений проживания одной семьей без брака (ст. 581), действительности зарегистрированного партнерства (ст. 582), правовых последствий проживания одной семьей без пребывания в браке (ст. 601), правовых последствий зарегистрированного партнерства (ст. 602), имущественных последствий проживания одной семьей без брака (ст. 611), имущественных последствий зарегистрированного партнерства (ст. 612), формы выбора права для имущественных последствий проживания одной семьей без брака (ст. 621), формы выбора права для имущественных последствий зарегистрированного партнерства (ст. 622), прекращения проживания одной семьей без брака (ст. 631) и прекращения зарегистрированного партнерства (ст. . 632).