Что такое ноу-хау?
Ноу-хау - техническая, организационная или коммерческая информация, полученная благодаря опыту и испытаниям технологии и ее составляющих, которая:
- не является общеизвестной или легкодоступной;
- является существенной, то есть важной и полезной для производства контрактных товаров, технологического процесса и / или предоставления услуг;
- является определенной, то есть описанной достаточно исчерпывающе, чтобы можно было проверить ее соответствие критериям необщеизвестности и существенности.
Ноу-хау – это информация, которая не была запатентована и вообще не подпадает под определение ни одного другого объекта интеллектуальной собственности. При этом, информация ноу-хау часто тесно связана и существует рядом с патентами, торговыми марками и авторским правом.
К характерным признакам "ноу-хау" относят:
- научно-техническую и экономическую ценность;
- возможность практического применения;
- отсутствие прямой защиты в виде промышленной (патентной) защиты;
- полную или частичную конфиденциальность.
В зависимости от вида выполняемой работы, и в результате которой получена информация "ноу-хау", ее подразделяют на следующие подвиды:
- научно-исследовательскую и опытно-конструкторскую;
- расчетную, полученную в результате создания системы расчетов;
- технологическую и производственную;
- проектную;
- строительную;
- монтажную;
- эксплуатационную и тому подобное.
Передача ноу-хау
Передача ноу-хау может осуществляться на основании лицензионных договоров, договоров коммерческой концессии (франчайзинга) или договоров о трансфере технологий.
Существенными условиями заключения договоров о трансфере технологий являются:
1) перечень составляющих технологий, передаваемых (с определением их функциональных свойств и гарантированных показателей);
2) цена технологий или размер платы за их использование;
3) сроки, место и способ передачи технологий и / или их составляющих;
4) условия передачи технических знаний, необходимых для монтажа, эксплуатации и обеспечения функционирования оборудования, приобретения или аренды, монтажа и использования машин, оборудования, комплектующих частей и материалов;
5) размер, порядок и условия выплаты вознаграждения за использование технологий, а также вид выплат (разовые платежи - паушальные, периодические отчисления - роялти или другие виды выплат);
6) ответственность сторон за нарушение условий договора;
7) порядок решения спорных вопросов по выполнению условий договора.
Договоры о трансфере технологий должны включать также условия для:
1) лицензии и ее условия на использование технологий и их составляющих;
2) территориальных ограничений (запрет использовать переданную по договору технологию, ее составляющие на территории, не предусмотренной в договоре)
3) ограничений области применения технологий и их составляющих;
4) порядок предоставления сублицензий на составляющие технологии третьим лицам (в случае необходимости включения третьих лиц в технологический процесс производства продукции), кроме случаев передачи прав на использование знаков для товаров и услуг, коммерческих (фирменных) наименований, с определением ограничений права на использование технологии и ее составляющих, включая ограничение круга лиц, которым разрешено использовать составляющие технологий и иметь доступ к информации о них;
5) передачи прав на ноу-хау, технико-экономические обоснования, планы, инструкции, спецификации, чертежи и другие информационные материалы о технологиях и их составляющих, необходимые для эффективного их использования, включая ограничения, связанные с условиями конфиденциальности информации о технологиях и их составляющие при их использовании;
6) проведение работ по совершенствованию технологий и их составляющих и порядок предоставления сторонами информации об этих совершенствованиях;
7) предоставление консультаций и услуг по проектированию, ассистированию и обучению кадров, обеспечивающих реализацию технологий, и управленческого персонала лица, которому передаются права на технологию и ее составляющие;
8) страхование технологий и их составляющих;
9) порядке компенсации расходов, связанных с трансфером технологий, включая приспособления технологий и их составляющих к условиям предприятия, научного учреждения, организации и высшего учебного заведения, где они будут использоваться, обучение персонала;
10) ограничений, касающихся деятельности сторон в случае истечения срока действия договора, его расторжение или возникновения форс-мажорных обстоятельств (обстоятельств непреодолимой силы).
При передаче (трансфере) технологий заключаются договора, определенные Гражданским кодексом Украины, о распоряжении имущественными правами интеллектуальной собственности.
Вместе с договором о трансфере технологий могут заключаться договоры о:
1) гарантии лиц, передающих технологии и их составляющие, относительно возможности достижения экономических показателей и производства продукции с применением этих технологий и составляющих;
2) гарантии лиц, передающих технологии и их составляющие, относительно конфиденциальности и неразглашении информации третьим лицам;
3) проведении комплекса инженерных, экологических или иных работ, необходимых для применения технологий и их составляющих;
4) обслуживании оборудования.
Защита ноу-хау
Трудности правовой защиты ноу-хау состоят в том, что на ноу-хау невозможно получить патент, как на изобретение или полезную модель, или же свидетельство, как на торговую марку. Более того, такая процедура бы полностью нивелировала суть ноу-хау, поскольку любая регистрация в государственном ведомстве предполагает раскрытие сущности технологического решения как объекта права интеллектуальной собственности.
Организационно-правовые меры, которые может применить собственник или руководитель предприятия для защиты ноу-хау:
1) Строгий контроль за доступом сотрудников предприятия к секретам производства. Сведения о них сообщаются ограниченному числу лиц под роспись с обязательством о неразглашении указанных сведений. Как правило, в этом документе указываются паспортные данные осведомленного лица или может заключаться отдельный дополнительный договор о режиме секретности объекта техники.
2) При приеме на работу желательно в трудовом соглашении, зафиксировать режим доступа и владения секретами производства, а также обязать работника подписать обязательство о неразглашении. Иначе, после ухода с работы и при переходе на другую работу, работник может «унести» с собой секреты производства.
3) Один из способов фиксирования ноу-хау - проставление на каждом листе технической документации, предназначенной для внутреннего пользования, штампа с фразой «Объект интеллектуальной собственности».
4) В некоторых случаях документы, описывающие технический секрет, укладывают в пакет, делают наклейку на конверт: «Вскрыть только по решению суда», что одновременно с подписанием обязательства о неразглашении этого секрета позволяет создать эффективный организационно-юридический механизм охраны секретов производства . Ведется учет лиц и их паспортных данных, имеющих доступ к охраняемой информации.
5) Распространенным приемом предпродажной тактики является заключение опционных соглашений, то есть предварительных соглашений, предоставляющих время для принятия решения о покупке технологии. В рамках опциона могут частично передаваться сведения об объекте техники для его экспериментальной оценки на предприятии лицензиата. В случае опциона следует строго соблюдать режим секретности в отношении переданных ноу-хау, так как по опциону потенциальный покупатель может уяснить для себя сущность новой технологии и далее отказаться от ее покупки. Поэтому обычно опционные соглашения бывают оплачиваемыми и заключаются с приложением списка посвященных лиц, включающего не только специалистов предприятия-лицензиата, но и технический персонал, то есть абсолютно всех людей, имеющих доступ к ноу-хау.
6) условие о неразглашении и ответственность в случае его нарушения обязательно должны включаться в договор о передаче ноу-хау или технологий, составляющей частью которых является ноу-хау.